Quan els socis es converteixen en rivals en el marc societari


A l’inici de qualsevol “aventura societària” a vegades s’oblida definir el marc de solució de les possibles discrepàncies entre els seus diferents integrants. Per això, fins i tot abans de començar, tot soci ha de plantejar-se la possibilitat que l’aventura no avanç pel camí correcte i pensar en com solucionar tal situació, d’igual manera com moltes vegades ens preguntem en arribar a qualsevol hotel, cinema o restaurant: on està situada la sortida d’emergència?

 

L’arbitratge en el marc societari

 Pensem els coneguts conflictes en l’intramurs societari, en societats de tipus mercantil o civil, en les quals sorgeix el desacord i es requereix una solució que “ha d’imposar-se” als socis/administradors, així com a la mateixa entitat d’una manera eficaç. En suma, quan s’enquista un problema en el govern social i cada part proposa una solució diferent.

 

Marc legal, límits i aspectes pràctics

 Si el camí triat és el d’acudir a Arbitratge per a donar solució a tals diferències entre socis, el primer pas és acollir-se a les vies legals previstes per a aquestes situacions. Així, les normes aplicables es troben en la Llei 60/2003, de 23 de desembre, d’Arbitratge. Art 2 i art 11 bis.

Abans d’optar per la via arbitral, no resulta necessari detallar els inconvenients addicionals de litigar en els Tribunals de Justícia en temps de restriccions a la mobilitat; ni tampoc sembla difícil destacar els riscos sanitaris que, en alguns casos (no en tots), pot suposar acudir de manera presencial a una seu judicial. A causa de la situació actual en la qual ens trobem amb l’aparició de la COVID-19, les raons de salut són importants per a triar el camí de l’arbitratge, però no les úniques ni les més rellevants.

Per això, la millor motivació per a deferir a l’arbitratge els processos i diferències entre els socis/administradors o entre la societat i els seus accionistes o partícips, és la resposta ràpida, fundada i que permeti no exacerbar les diferències entre les parts.

Detallarem a continuació la motivació de fons per a acudir a l’arbitratge en el si d’una societat, i a això dedicarem unes reflexions.

En primer lloc, destacarem l’obvi, en quins supòsits un conflicte entre socis pot ser resolt en via arbitral; en els quals la norma general en matèria de dret privat (civil/mercantil) ens portarà al art 2 Llei d’Arbitratge (són susceptibles d’arbitratge les controvèrsies sobre matèries de lliure disposició conforme a dret) i quins desacords poden desembolicar-se per aquest llit en els quals el pacte arbitral és incorporat als Estatuts socials de l’entitat. És un pas adequat, encara que no l’únic llit perquè pot establir-se una vegada nascut el desacord o quan es preveu que s’originarà).

La resposta és òbvia: Qüestions sobre les quals existeixin poder de disposició de les parts i emmarcades en un pacte arbitral estatutari (o eventualment establert ex post).

A continuació, decidirem en quina mena d’arbitratge ens sentirem més còmodes per a resoldre les nostres diferències, optant bé per un arbitratge “ad hoc” o “l’administrat” per una entitat dependent d’una corporació professional (Col·legi professional, Cambra de Comerç o similar).

La tercera qüestió a la qual haurem de parar esment és establir el nombre d’àrbitres i normes de procediment; qüestions que, si s’ha optat per un arbitratge institucionalitzat, ens seran definides per les mateixes normes de la Institució triada. També, algunes d’elles, poden integrar el pacte estatutari.

Un consell senzill és evitar que resulti necessari un nou pacte Intern parteixes perquè el procés es pugui posar en marxa, perquè resulta freqüent que aquell a qui se li ha de considerar ocupa la posició de demandat i normalment, estigui, no facilita la formalització del pacte arbitral, ni menys encara el desenvolupament del procediment.

 

Com triar la Institució que ha d’administrar el procés arbitral: criteri d’elecció.

En el supòsit, gairebé sempre recomanable, d’acudir a una entitat administradora de l’arbitratge, i que aquest es pugui circumscriure a un arbitratge “nacional” (és a dir, que manca d’elements estrangers o de caràcter transnacional), a l’hora de triar “on” desenvolupar l’arbitratge són múltiples els motius que s’han de tenir en compte així com rebutjar una Corporació o una altra, el prestigi de la mateixa o dels seus àrbitres, l’especialització, el nombre de conflictes administrats, la rapidesa a dictar els seus laudes, o també la seva forma de designació i si s’és “caut”, fins a la forma i la quantia dels drets i honoraris tant de la Institució com dels àrbitres (en aquest punt no oblidem que l’arbitratge pot ser resolt amb major celeritat, motivació i acudint a experts/perits que requereixi la qüestió, però, en principi, tindrà un cost més elevat que un judici davant els Tribunals de Justícia).

Sobre el cost econòmic de l’arbitratge no podem sinó destacar que els àrbitres perceben honoraris per la seva labor, d’acord amb la seva vàlua i experiència i també a l’interès econòmic del decidit i tampoc s’ha de deixar de costat la freqüència de comptar amb perits o traductors, entre altres. En compensació, no existeix la figura del Procurador ni taxa judicial ni “múltiples instàncies i recursos” com en la Jurisdicció ordinària.

A vegades, la proximitat o la seu de l’arbitratge és un factor positiu, així com la prèvia experiència amb la mateixa Institució són valors afegits a l’hora de triar la Corporació administradora. Aquesta és clarament una decisió a adoptar preferentment abans que el conflicte hagi sorgit.

Per descomptat, si s’ha incorporat una clàusula en els Estatuts socials,  no resulta estrany que es fixi tant la Institució gestora com alguna altra norma que ho disciplini.

Així doncs, tinguem clar que l’objectiu de sotmetre a Arbitratge un conflicte en el marc d’una societat mercantil no és estalviar en costos sinó ser “beneït” amb una solució ràpida, fundada en dret i que permeti no enquistar la vida de la societat.

Siguem conscients que ben triada l’entitat administradora haurà de donar impuls i que, sent normalment molt garantista, l’àrbitre resol de forma motivada i en dret i també les mateixes administradores de l’arbitratge a vegades exerceixen un control extern i formal perquè els Laudes mereixin aquest nom i resolguin de manera completa les controvèrsies plantejades.

En definitiva, és recomanable evitar els conflictes en el marc societari, però si aquests resulten ineludibles, només ens queda esperar que l’arbitratge ens permeti un llit menys agressiu per a obtenir la millor solució possible.