Des de la sortida a bossa de Bankia, S.A. (actualment, CaixaBank, S.A.) i la posterior reformulació dels seus comptes, no poc controvertida i jutjada ha estat la qüestió relativa a si els inversors qualificats ostenten legitimació per a interposar l’acció de danys i demanar responsabilitat per les inexactituds del fullet, o si tal acció està exclusivament reservada als inversors minoritaris.
Fins avui, les Audiències Provincials han dictat sentències molt dispars: d’una banda, les que consideren que els inversors institucionals tenen dret a reclamar per raó del contingut del fullet de l’oferta pública de subscripció d’accions; i, d’altra banda, les que entenen que la legitimació activa per a l’exercici d’aquesta acció està exclusivament reservada als inversors no qualificats.
Davant l’heterogeneïtat de resolucions, el Tribunal Suprem va plantejar qüestió prejudicial en l’assumpte Bankia, S.A. (ara CaixaBank, S.A.) i Unió Mútua Assistencial d’Assegurances, que va ser resolta pel Tribunal de Justícia de la Unió Europea en Sentència de 3 de juny de 2021 (As. C-910/19).
En la seva qüestió prejudicial, el Tribunal Suprem va plantejar al Tribunal de Justícia de la Unió Europea (endavant “TJUE”) les següents dues qüestions prejudicials a resoldre:
(i) Si quan una oferta pública de subscripció d’accions es dirigeix tant a inversors minoritaris com a inversors qualificats (i s’emet un fullet en atenció als minoristes), l’acció de responsabilitat pel fullet empara a tots dos tipus d’inversors o únicament als minoristes;
(ii) Per al supòsit que l’acció de responsabilitat per la informació del fullet empari a tots dos tipus d’inversors si, per al cas que sigui exercitada per l’inversor qualificat, el jutjador pot o ha de prendre en consideració que aquest tenia o havia de tenir coneixement de la situació econòmica de l’emissor de l’oferta en funció de les seves relacions amb aquest i al marge del fullet.
Respecte a la primera qüestió i després de considerar que la publicació del fullet contribueix a la protecció dels interessos dels inversors, la Sentència considera que és legítim que els inversors que hagin participat en una oferta de valors en la qual s’ha publicat un fullet -que s’entén que conté informació fiable i completa- invoquin la informació continguda en el mateix i que, consegüentment, tinguin dret a exercitar una acció de responsabilitat per aquesta informació amb independència que haguessin estat o no destinataris del fullet en qüestió; no quedant l’exposat desvirtuat per la distinció entre inversors minoritaris i qualificats. Seria contrari als objectius perseguits per la legislació que regula la matèria excloure de l’exercici de l’acció de responsabilitat als inversors qualificats basant tal exclusió en la no necessitat de publicació del fullet quan les ofertes van exclusivament dirigides a ells; perquè la no obligatorietat de publicar el fullet en tals casos és una excepció i no una prohibició per al qual el fullet es publiqui i es destini a tots els inversors. Preval, per tant, el principi de responsabilitat civil en cas de fullet inexacte, amb independència de la condició que ostenti l’inversor perjudicat.
En relació amb la segona qüestió i, després d’incidir en la necessitat que els principis d’equivalència i efectivitat siguin en tot cas respectats, la Sentència considera que, per al supòsit que l’acció de responsabilitat per la informació del fullet sigui exercitada per un inversor qualificat, pot (o deu, si així ho estableix la legislació nacional en qüestió) tenir-se en consideració el coneixement de la situació econòmica de l’emissor de què disposa (o hagués de disposar) l’inversor qualificat en funció de les seves relacions amb aquest.
En conclusió, sí que cap a l’exercici per inversors qualificats de l’acció de responsabilitat per la informació del fullet i el Jutjador ha de resoldre sobre la mateixa tenint en consideració el coneixement que de la situació econòmica de l’emissor tingués o hagués d’haver tingut l’inversor qualificat, que, si bé tal com estableix la STJUE normalment té accés a altres dades que poden informar les seves preses de decisió, no sempre serà així.
El Tribunal Suprem encara no ha dictat Sentència sobre els recursos pendents de resolució, per la qual cosa des de VENTURA GARCÉS seguirem molt de prop els pronunciaments que dicti, i dels quals esperem, obtenir el major dels èxits per als nostres clients.